87號令:認定圍標串標的情形
87號令第三十七條規(guī)定:“有下列情形之一的,視為投標人串通投標:(一)不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制;(二)不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜;(三)不同投標人的投標文件載明的項目管理成員或者聯(lián)系人員為同一人;(四)不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規(guī)律性差異;(五)不同投標人的投標文件相互混裝;(六)不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。”
這是也是87號令的亮點之一,18號令只對串通投標的利害作了闡述,沒有對串標情形作具體的細化規(guī)定。因此,上述規(guī)定的確定從一定意義設(shè)定了一條供應(yīng)商不得逾越的法律“紅線”,對于激勵有效競爭、維護國家利益、整肅政府采購工作領(lǐng)域的秩序、打擊串標圍標行為、提高政府采購工作效率等方面均具有重要的指導(dǎo)意義。
一方面,上述規(guī)定是對參加政府采購活動的供應(yīng)商專門作出的禁止性規(guī)定,參加政府采購活動的供應(yīng)商應(yīng)該嚴格遵守法律規(guī)定,把自我行為約束于法律的“籠子”內(nèi)。另一方面,根據(jù)87令第四十四條“公開招標采購項目開標結(jié)束后,采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當依法對投標人的資格進行審查”的規(guī)定,作為集中采購機構(gòu)或社會代理機構(gòu),以及使用財政資金以政府采購方式采購貨物、服務(wù)和工程的國家行政機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織對此必須引起高度重視,認真把好投標文件的資格審查關(guān),不要把串標行為的認定工作歸于評標委員會一方,使串標這一“毒瘤”得不到應(yīng)有的懲處。同時,如果明知是串標視而不作為,從法理上可以認定為共犯,亦應(yīng)受到法律的懲處。
如何認定“不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制”?
“不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制”,這其實這是一個非常簡單的事情。生活中常聽到學生考試作弊的笑話,比如有的同學抄人家的卷子,不僅把答案抄上,也把人家的姓名、學號抄上了,像這樣的靠抄襲他人卷面獲得的考試成績?nèi)握n老師終歸只能判作零分。
投標文件出現(xiàn)類似的現(xiàn)象并非沒有。目前,家族企業(yè)多于牛毛,父母、夫妻、兄弟、叔叔、伯伯、三姑六姨親戚等等為數(shù)眾多的家族企業(yè)遍地開花,他們或依托父母的母公司借雞生蛋,繁衍出數(shù)個子公司,并組成一個個投標集團,只要有一個子公司中標就是成功。因此在做投標文件時,他們很容易忽略一個基本事實,就是投標文件必須是單個或者獨立的法律文本,而不是拿著相同的投標文件去投同一個項目。
怎么認定投標文件是同一個單位或者個人編制的呢?方法很簡單,主要是把握好“三看”:一是看實體,看技術(shù)參數(shù)、品牌型號等是否相同;二是看內(nèi)容,看投標文件內(nèi)容編排和文字闡述是否相同;三是看簽名和蓋章,看法定代表人、授權(quán)委托人簽名和公司印章是否相同。在政府采購實踐中,很多相同的投標文件只要稍加注意,便可以判斷出串標與否。打一個小比方,看一看投標文件的裝璜便心中有數(shù)了。
如何認定“不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜”?
政府采購是一個巨大的細分市場,且年采購規(guī)模和體量越來越大,因此總有一些供應(yīng)商為提高中標率,想方設(shè)法搞一些串標圍標的“小動作”。筆者就親身經(jīng)歷過一個案例:
一次采購一批防洪搶險設(shè)備,A公司的投標委托授權(quán)人同時又是B公司的投標委托授權(quán)人,C公司就此舉報到工商行政部門,A、B兩家公司均不承認。經(jīng)過行政執(zhí)法部門調(diào)查,發(fā)現(xiàn)該委托授權(quán)人確為上述兩家公司的員工(有社保記錄、工資單等為證),像這樣一個身兼數(shù)職賺取報酬的現(xiàn)象并不鮮見。
另外,一個公司為多個公司辦理投標事宜的現(xiàn)象也經(jīng)常遇到,如A公司代B公司遞交投標文件,這個看似尋常的現(xiàn)象,其實蘊藏著串標的基因在內(nèi),試問:在政府采購活動中有什么比投標文件還重要,難道可以讓人代替行事嗎?只要冷靜地反過來想一想,立馬便可以知道其中的問題所在。
再如投標報名也是一樣,有的公司一連代表幾家公司報名,現(xiàn)在多數(shù)是電子網(wǎng)上操作,從IP地址便可以查尋得到。另外,還有多家公司的電子傳真件均是一臺機子傳過來的,這可以從傳真件的FAX碼上可以查到。象這樣的違規(guī)行為大量地出現(xiàn)在以電子為載體的層面上,只要稍加注意便可一探究竟。
如何認定“不同投標人的投標文件載明的項目管理成員或聯(lián)系人員為同一人”?
政府采購對于供應(yīng)商來說,是用最少的代價換取最大的利潤,這是市場經(jīng)濟規(guī)律。但是,作為中國特色社會主義市場經(jīng)濟,誠信是擺在首位的要素。前面說到家族公司中母公司帶子公司的現(xiàn)象,難免不會使一些供應(yīng)商的價值觀發(fā)生偏轉(zhuǎn),因此如掛靠、瓜菜帶、你中有我、我中有你的現(xiàn)象層出不窮。特別是在政府采購的一些軟件開發(fā)項目中,A公司的軟件程序員很可能又是B公司的員工。
另外在一些工程造價項目上他們也有突出的表現(xiàn),筆者就曾經(jīng)歷過一次入圍項目采購,經(jīng)造價站審查,有5%的工程造價師證不是造價站頒發(fā)。他們往往利用一些先進的手段刻意將相同的人描繪成不同的角色,以此蒙混過關(guān),達到中標入圍的目的。因此要識別其中的真?zhèn)危挥锌丛?,既要看該成員的身份證,還要看他的資格證。
另外,還要與相關(guān)行業(yè)管理部門實現(xiàn)無縫對接,以利直接認定查尋證件的可靠性與真實性。這樣才能保證政府采購不走過場,不被勢利的人鉆了空子。
如何認定“不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規(guī)律性差異”?
政府采購的價格應(yīng)該是透明的,不同供應(yīng)商的報價應(yīng)該是不相同的。但從目前的一些情況來看,不盡如人意,一個預(yù)算300萬元的信息化項目,只有4家供應(yīng)商參與,其報價分別為298萬元、297萬元、296萬元、295萬元,這種階梯式的報價,看不出任何競爭的因素,事前商量的可能性非常大,這便是串標的一個重要現(xiàn)象。作為采購人、代理機構(gòu)或者評標委員會應(yīng)該作出決斷予以廢標。
有業(yè)內(nèi)人士告訴筆者,信息化建設(shè)項目,最大的競爭是人才實力的競爭,有實力的公司與實力一般公司的單位產(chǎn)出截然不同,有實力的公司一個工作日可以做出一個模塊,其報價是貼近實際的,而實力一般的公司,一周也很難做出一個模塊,其報價與前者相比有天壤之別。作為集中采購機構(gòu)和代理機構(gòu),不僅在唱標時要給予高度關(guān)注和警覺,對報價中間存在的問題也絕不可以小覷,同時要細細審查其投標方案,如人員匹配、工期、案例等,否則是對政府采購工作職責的瀉瀆。
如何認定“不同投標人的投標文件相互混裝”?
家族企業(yè)往往是在一處打印店制作投標文件的,由一個人負責簽署蓋章裝袋,然后一家人來投標。筆者曾有過這樣一次經(jīng)歷:一次儀器采購,A公司的《開標報價一覽表》中的印章蓋的是B公司印章。問其所以然,答復(fù)是在一家打印店打印時章蓋錯了,當時僅對兩家公司作了廢標處理。如果按照87號令的話,完全可以認定為串標行為。
像這種投標文件混裝的現(xiàn)象很普遍,有的投標文件技術(shù)文件是A公司的章,商務(wù)文件則是B公司的章,有的法定代表人授權(quán)書內(nèi)容上寫的A公司名稱,然而蓋的章卻是B公司的章,有的售后服務(wù)方案也存在此類問題。反正只要仔細一瞧總要把一些問題給看破。關(guān)鍵是審查投標文件時要盡心盡力、盡職盡責。
如何認定“不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出”?
家族企業(yè)對于資金的管理比較嚴格,往往掌握在母公司手中,要支出須從母公司轉(zhuǎn)賬。有時為了省事,其投標保證金系一個單位的賬戶轉(zhuǎn)出。過去一段時間,由于法律寬松沒有作出規(guī)定,也就不了了之。作為政府采購的招標文件一定要作出規(guī)定,所有投標人的投標保證金一定要從其單位的基本賬戶轉(zhuǎn)出。作為自然人也應(yīng)該有自己的基本賬戶。這樣可以從另一方面反映供應(yīng)商的法紀觀念,較好地制約供應(yīng)商的麻痹心理。
總之,串標行為的認定不是一件簡單的工作,要做好此項工作,必須要有理(法律依據(jù))、有據(jù)(投標文件的事實證據(jù)清楚),必須對號入座,切不可搞前瞻性操作,也不可以于法不顧,聽之任之。需要業(yè)界同仁共同努力,才能有所作為。
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