政府采購中,采購人拖延時間不簽合同怎么辦?
案例回放
一個執(zhí)法執(zhí)勤用車采購公開招標項目,A公司中標,采購代理機構(gòu)發(fā)布了中標公告。交貨期要求:投標人接到中標通知書35日內(nèi)一次全部交清或以采購方通知單為準。
由于此次執(zhí)法執(zhí)勤用車是特種專業(yè)用車,在顏色以及部分配置上的需求不同于普通消費市場,需要一定的生產(chǎn)周期,為了不耽誤交車時間,A公司在中標公告發(fā)出后就與采購單位進行了電話溝通,確定了顏色,得到了采購單位可以進行生產(chǎn)的答復(fù)后,A公司就對車輛進行了排產(chǎn)。
快到35日時,A公司跟采購單位溝通,簽訂合同以及交車事宜,但采購單位以領(lǐng)導(dǎo)出差等原因推后,一直到6個月后,采購單位以資金被凍結(jié)為理由,說還不能簽合同,也不能交車。采購單位認為“我們沒有簽訂合同,A公司在沒有簽合同的情況下就生產(chǎn)了車輛,責(zé)任由A公司自負。”現(xiàn)在距離發(fā)布中標公告已有12個月了,采購單位一直以各種理由拖著不和A公司簽訂合同,A公司為采購單位特意生產(chǎn)的這批執(zhí)法執(zhí)勤車也一直存放在公司庫房里。招標代理費金額不少,A公司已給采購代理機構(gòu)。
問題引出
1.中標公告已發(fā)出,采購合同未簽,收取代理費是否合理?
2.采購單位通過各種理由拖著不簽合同,中標供應(yīng)商應(yīng)該怎么辦?
3.采購人拒簽合同,應(yīng)當承擔什么樣的法律責(zé)任?
專家點評
針對上述問題,《政府采購信息報》記者采訪了政府采購業(yè)內(nèi)的資深專家、評標專家、上海國際招標有限公司總經(jīng)理金翔。
問題一:采購代理機構(gòu)在發(fā)布中標公告的同時應(yīng)當向中標供應(yīng)商發(fā)出中標通知書,否則違反了《政府采購法實施條例》和《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》(財政部令第87號,以下簡稱“87號令”)規(guī)定。
《政府采購代理機構(gòu)管理暫行辦法》(財庫2號文)規(guī)定,“招標代理費的收費時間,應(yīng)在代理機構(gòu)與采購人簽署的委托招標代理協(xié)議中約定,通常是在向中標人發(fā)出中標通知書后的一定時間內(nèi)收取。”
如果招標代理服務(wù)費是向中標人收取的,通常最晚應(yīng)在向中標人退還投標保證金之時收取,因為一旦向中標人退還了投標保證金,而中標人又拒不向采購代理機構(gòu)支付招標代理服務(wù)費時,采購代理機構(gòu)就會比較被動。在商務(wù)部的標準招標文件中,是將中標人不按招標文件的規(guī)定向招標代理機構(gòu)支付招標代理服務(wù)費作為不向中標人退還投標保證金的理由之一的。
問題二:根據(jù)87號令第七十條的規(guī)定,“中標通知書發(fā)出后,采購人不得違法改變中標結(jié)果,中標人無正當理由不得放棄中標。”
如果采購單位在中標通知書發(fā)出后的30日內(nèi)還不與A公司簽訂中標合同,屬于違法行為,應(yīng)當按《政府采購法》第七十一條規(guī)定承擔法律責(zé)任,即責(zé)令采購單位限期改正,給予警告,可以并處罰款,對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,由其行政主管部門或者有關(guān)機關(guān)給予處分,并予通報。
A公司可以據(jù)此與采購人溝通,向當?shù)刎斦块T反映,向采購人發(fā)出律師函,直至到當?shù)胤ㄔ禾崞鹪V訟。
問題三:如果此前A公司與采購人或者采購代理機構(gòu)就車輛生產(chǎn)進行過口頭溝通和確認,有短信、微信等加以印證,在向當?shù)刎斦块T反映或提起訴訟時可以作為相關(guān)憑證。
按目前的司法判例,此類印證是可以視為雙方約定的。如果沒有此類印證的話,則若所述特殊配置是在招標文件中有明確規(guī)定的,也沒有問題,因為按87號令第七十一條的規(guī)定,雙方應(yīng)按招標文件和中標人的投標文件簽訂合同。
中標通知書是預(yù)約,雙方之間簽署的中標合同是本約,任何一方違反預(yù)約是要承擔法律責(zé)任的。
按照規(guī)定,采購人應(yīng)該接收A公司已經(jīng)生產(chǎn)出來的車輛。按87號令第二十九條的規(guī)定,“采購人、采購代理機構(gòu)在發(fā)布招標公告、資格預(yù)審公告或者發(fā)出投標邀請書后,除因重大變故采購任務(wù)取消情況外,不得擅自終止招標活動。”采購人要想終止本項目,必須拿出采購任務(wù)被取消的證明,當然采購任務(wù)被取消并不是采購人隨意決定的,而是要拿出當?shù)刎斦块T取消該項目的文件或同意取消該項目的批文。
如果采購任務(wù)真的被取消,則中標人在向法院提起訴訟時需要證明其此前所做的工作是根據(jù)采購人的指示而做的(即上面所說的短信、微信等印證),這樣法院還是會判定采購單位需要對中標人已經(jīng)做的工作給出合理補償,具體補償比例要根據(jù)雙方律師的表現(xiàn)來定了。
對采購人拒簽合同,財政部門作出的處理決定一般是:責(zé)令采購人限期改正,給予警告,對采購人直接負責(zé)的主管人員和其它直接責(zé)任人員依法給予處分,并予以通報。
在政府采購活動中,供應(yīng)商取得中標資格后,與采購人簽訂政府采購合同,是供應(yīng)商的正當權(quán)益。采購人無正當理由,不與中標供應(yīng)商簽訂政府采購合同,就損害了供應(yīng)商的合法權(quán)益。
當中標供應(yīng)商的正當權(quán)益受到損害時,可以依照《政府采購法》《政府采購法實施條例》和《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》(財政部94號令)的規(guī)定,向采購人或者采購代理機構(gòu)提出質(zhì)疑。
采購人或者代理機構(gòu)應(yīng)當在規(guī)定時限內(nèi)作出答復(fù)。如果中標供應(yīng)商對質(zhì)疑答復(fù)不滿意,還可以向財政部門提起投訴。財政部門應(yīng)當進行調(diào)查取證或監(jiān)督檢查,并對投訴事項作出投訴處理決定。
法規(guī)鏈接
《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》(財政部令第87號)
第二十九條 采購人、采購代理機構(gòu)在發(fā)布招標公告、資格預(yù)審公告或者發(fā)出投標邀請書后,除因重大變故采購任務(wù)取消情況外,不得擅自終止招標活動。
終止招標的,采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當及時在原公告發(fā)布媒體上發(fā)布終止公告,以書面形式通知已經(jīng)獲取招標文件、資格預(yù)審文件或者被邀請的潛在投標人,并將項目實施情況和采購任務(wù)取消原因報告本級財政部門。已經(jīng)收取招標文件費用或者投標保證金的,采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當在終止采購活動后5個工作日內(nèi),退還所收取的招標文件費用和所收取的投標保證金及其在銀行產(chǎn)生的孳息。
第七十條中標通知書發(fā)出后,采購人不得違法改變中標結(jié)果,中標人無正當理由不得放棄中標。
第七十一條采購人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi),按照招標文件和中標人投標文件的規(guī)定,與中標人簽訂書面合同。所簽訂的合同不得對招標文件確定的事項和中標人投標文件作實質(zhì)性修改。
采購人不得向中標人提出任何不合理的要求作為簽訂合同的條件。
《政府采購代理機構(gòu)管理暫行辦法》(財庫2號文)
第十五條代理費用可以由中標、成交供應(yīng)商支付,也可由采購人支付。由中標、成交供應(yīng)商支付的,供應(yīng)商報價應(yīng)當包含代理費用。代理費用超過分散采購限額標準的,原則上由中標、成交供應(yīng)商支付。
代理機構(gòu)應(yīng)當在采購文件中明示代理費用收取方式及標準,隨中標、成交結(jié)果一并公開本項目收費情況,包括具體收費標準及收費金額等。
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