最近，和某個大型民企干采購的朋友聊天時，談及招標(biāo)采購的一些應(yīng)用問題，發(fā)現(xiàn)朋友在實操中可是處處踩坑，一不小心就違法了有木有？例如在開標(biāo)前兩天才告知投標(biāo)人本項目的最高投標(biāo)限價，開標(biāo)過程不對投標(biāo)人開放，不設(shè)置唱標(biāo)環(huán)節(jié)等等。朋友很不服氣的說，反正又不是強(qiáng)制招標(biāo)的項目，怎么進(jìn)行招標(biāo)還不是招標(biāo)人說了算?

事實真是如此嗎？企業(yè)自愿招標(biāo)的項目是否就可以“為所欲為”了呢？要想弄清楚這個問題，需要回到規(guī)范招投標(biāo)活動的上位法——《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》（以下簡稱招標(biāo)投標(biāo)法）來一探究竟。

1、招標(biāo)投標(biāo)法是否僅約束依法必招項目？

在企業(yè)做采購的朋友通常會認(rèn)為采購是企業(yè)自身的行為，采用何種采購方式由企業(yè)自主決定，即便采用招投標(biāo)方式進(jìn)行采購，也可以完全由企業(yè)來設(shè)置具體規(guī)則。事實上，這種想法是不完全正確的。對于企業(yè)而言，采購確實是自主行為，企業(yè)可以根據(jù)自身需求來進(jìn)行供應(yīng)商尋源，并選擇采購方式。其中，招投標(biāo)作為采購方式的一種，因其競爭性和經(jīng)濟(jì)性方面的優(yōu)勢被許多企業(yè)廣泛采用。

然而，《招標(biāo)投標(biāo)法》第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)活動，適用本法。

第七條規(guī)定，招標(biāo)投標(biāo)活動及其當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受依法實施的監(jiān)督。有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督，依法查處招標(biāo)投標(biāo)活動中的違法行為。

也就是說，如果企業(yè)在我國境內(nèi)選擇招投標(biāo)方式開展采購活動，就會受到《招標(biāo)投標(biāo)法》的約束，對于其中的一些規(guī)定也必須遵守。同樣，其開展的招投標(biāo)活動也需要依法接受監(jiān)督。

為什么是“一些”呢？因為《招標(biāo)投標(biāo)法》中，對不同性質(zhì)的招投標(biāo)活動，其約束的強(qiáng)制力是不同的，這就涉及到自愿招標(biāo)項目和強(qiáng)制招標(biāo)項目的區(qū)分（又稱依法必須招標(biāo)的項目）。

2、哪些是依法必須招標(biāo)的項目？

那么，哪些項目是依法必須招標(biāo)的項目呢？企業(yè)采購中也會涉及到此類項目嗎？

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》和《必須進(jìn)行招標(biāo)的工程項目規(guī)定》，判斷一個項目是否為依法必須招標(biāo)的項目通常從項目類型、項目性質(zhì)和項目規(guī)模來判定，有如下步驟：

（1） 該項目是否為工程建設(shè)項目，包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標(biāo)。

如果該項目是工程建設(shè)項目，那么就進(jìn)入下一個問題。如果不是，則不屬于依法必須招標(biāo)的項目。

（2） 該項目的資金來源或項目性質(zhì)是否滿足以下三個條件之一：

① 大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；

② 全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目，具體是指：

使用預(yù)算資金 200 萬元人民幣以上，并且該資金占投資額 10%以上的項目；

使用國有企業(yè)事業(yè)單位資金，并且該資金占控股或者主導(dǎo)地位的項目。

③ 使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目，具體是指：

使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款、援助資金的項目；

使用外國政府及其機(jī)構(gòu)貸款、援助資金的項目。

如果該項目滿足上述三個條件之一，那么繼續(xù)進(jìn)入下一個問題。如果不是，則不屬于依法必須招標(biāo)的項目。

（3） 符合上述條件的，項目規(guī)模是否滿足以下要求：

施工單項合同估算價在 400 萬元人民幣以上；

重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在 200萬元人民幣以上；

勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項合同估算價在 100萬元人民幣以上。

同一項目中可以合并進(jìn)行的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，合同估算價合計達(dá)到上述規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的，必須招標(biāo)。

如果該項目的規(guī)模滿足上述四個條件之一，就必須進(jìn)行招標(biāo)。否則就不屬于依法必須招標(biāo)的項目。

此外，國務(wù)院辦公廳近期發(fā)布《關(guān)于開展工程建設(shè)項目審批制度改革試點(diǎn)的通知》，在試點(diǎn)地區(qū)，對于社會投資的房屋建筑工程，建設(shè)單位可以自主決定發(fā)包方式。這也就意味著，即便一些房屋建筑工程屬于大型基礎(chǔ)設(shè)施等，只要其資金來源是社會投資，那么也不必采用招投標(biāo)方式選擇供應(yīng)商。

因此，項目是否屬于依法必須招標(biāo)，主要取決于項目的資金來源，而不是招標(biāo)人的類型。所以，企業(yè)招標(biāo)中也有可能存在依法必須招標(biāo)的項目。許多央企、國企因?qū)徲嫽騼?nèi)部管理需要，也會有很多自愿招標(biāo)的項目。

3、自愿招標(biāo)的項目需要跳過哪些“坑”？

在《招標(biāo)投標(biāo)法》中，依法必須招標(biāo)的項目在程序上更加注重信息的公開性、競爭的充分性等，因此有更加嚴(yán)格的規(guī)定。如依法必須招標(biāo)的項目，從招標(biāo)文件發(fā)出至投標(biāo)截止時間不得少于二十日，而自愿招標(biāo)的項目則沒有強(qiáng)制性規(guī)定。

那么，自愿招標(biāo)的項目需要特別注意哪些規(guī)定，既能滿足采購的合法合規(guī)性，又能減少因復(fù)雜程序產(chǎn)生的時間和精力成本，以實現(xiàn)企業(yè)采購追求利潤的本質(zhì)呢？小編整理了以下常見問題與解答：

問題 1：招標(biāo)人和投標(biāo)人必須是法人嗎？

解答：根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》，招標(biāo)人應(yīng)是提出招標(biāo)項目、進(jìn)行招標(biāo)的法人或者其他組織。投標(biāo)人應(yīng)是響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競爭的法人或者其他組織。依法招標(biāo)的科研項目可以個人參加投標(biāo)。

問題 2：招標(biāo)有相應(yīng)的時間限制嗎？最短必須滿足多少天？

解答：根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例，自愿招標(biāo)項目的招標(biāo)文件的發(fā)售期不得少于5日。同時，招標(biāo)文件的澄清或修改如果有可能影響投標(biāo)人編制文件的，應(yīng)在投標(biāo)截止時間前15天發(fā)出，不足則應(yīng)順延開標(biāo)時間。潛在投標(biāo)人對招標(biāo)文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間10日前提出。因此，從理論上來說，自愿招標(biāo)的項目從招標(biāo)文件發(fā)出至投標(biāo)截止時間最短可以為5日。

問題 3：投標(biāo)保證金最高能收多少？必須從基本賬戶轉(zhuǎn)出嗎？

解答：根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例，投標(biāo)保證金不得超過招標(biāo)項目估算價的2%。依法必須招標(biāo)的項目，以現(xiàn)金或支票形式提交的投標(biāo)保證金需從基本賬戶轉(zhuǎn)出。因此，自愿招標(biāo)項目的投標(biāo)保證金金額應(yīng)在2%以下，但無須要求投標(biāo)人從其基本戶轉(zhuǎn)出。

問題 4：招標(biāo)文件中可以要求投標(biāo)人報價必須不低于某限度嗎？

解答：根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例，項目不可以設(shè)置最低投標(biāo)限價。但是，評標(biāo)委員會可以否決低于成本的報價。如果設(shè)置最高投標(biāo)限價，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中明確。

問題 5：投標(biāo)人的報價開標(biāo)時必須公布嗎？

解答：根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例，開標(biāo)應(yīng)當(dāng)邀請所有投標(biāo)人參加，工作人員應(yīng)當(dāng)拆封并宣讀投標(biāo)截止時間前收到的且經(jīng)確認(rèn)密封完好的所有投標(biāo)文件，宣讀內(nèi)容包含投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價格和投標(biāo)文件的其他主要內(nèi)容。

問題 6：開標(biāo)后可以和投標(biāo)人進(jìn)行談判嗎？

解答：根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》，在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。同時，招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。因此，招標(biāo)人僅能在確定中標(biāo)人后，與中標(biāo)人進(jìn)行談判。

問題 7：招標(biāo)結(jié)果需要對外公布嗎？

解答：根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》，自愿招標(biāo)的項目，招標(biāo)人可以根據(jù)評標(biāo)結(jié)果直接確定中標(biāo)人，并發(fā)出中標(biāo)通知書，無須進(jìn)行公示和公告。

問題 8：招標(biāo)人對投標(biāo)人還有哪些需要履行的義務(wù)？

解答：根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。此外，招標(biāo)人最遲應(yīng)當(dāng)在書面合同簽訂后5日內(nèi)向中標(biāo)人和未中標(biāo)的投標(biāo)人退還投標(biāo)保證金及銀行同期存款利息。